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民事诉讼法学教程(第9章)_图文

民事诉讼法学教程(第9章)_图文

第九章 民事诉讼证据
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教学目的和要求:
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明确证据制度是民事诉讼中的一项重要制 度,正确掌握与运用证据制度,对正确认 定案件事实与适用法律有着重要意义。

2018/10/31

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第一节 证据概述
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一、证据的概念:
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证据,是指能够证明案件真实情况的各种 材料,它是认定案件事实的根据。 传统的物化理解
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问题:同一个证据是否能既是本证又是反证?

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对传统定义的颠覆——信息化的理解
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第一节 证据概述
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二、证据的特征: 法学界存在不同观点,主要有: ? 1、两特征说,即关联性和客观性。 ? 2 、三特征说,即客观性、关联性和合法 性。(通说) ? 3 、四特征说,即客观性、关联性、合法 性和目的性或准确性。

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第一节 证据概述
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二、证据的特征:
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1、客观性
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涵义:真实存在的,强调其真实性,并能人 所认知 实践意义:在对证据提取、固定时不要丧失 客观性。

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第一节 证据概述
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二、证据的特征:
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2、关联性
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涵义:与案件事实相关,即能起到说明的作用 实践意义:调查收集证据应当能对案件事实起 证明作用。

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第一节 证据概述
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二、证据的特征:
? ?

3、合法性 涵义:两个方面:一是符合法定的证据形 式;一是取得的方式手段合法。

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实践意义:违法手段使不得; 建立非法证据排除规则

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第一节 证据概述
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二、证据的特征:
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?
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3、合法性 民诉中的非法证据排除规则: (1)以侵害他人合法权益的方式取得的 (2)以违反法律禁止性规定取得的 案例讨论: 案例一:陷阱取证是否合法 案例二:私家侦探的出路何在
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第二节 证据的分类
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从理论上进行的分类: 一、本证和反证
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1 、划分标准:按照证据与负举证责任当 事人的相应主张的关系。 2、实践意义:
1 )当事人提供的本证对待证事实的证明必须 达到高度概然性的标准,才能获得利己目的 ? 2 )当事人提供的伪证只要能使待证事实处于 真伪不明,即可达到利己目的
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第二节 证据的分类
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二、原始证据和派生证据(传来证据)
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1、划分标准:按照证据的来源。 2、实践意义:
1)原始证据应直接作为定案依据。 ? 2 )派生证据必须和原件相印证或者和其他证 据相印证才能作为定案依据。
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3 、传来证据( derivative proof )与传 闻证据(hearsay)

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第二节 证据的分类
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三、直接证据与间接证据
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1 、划分标准:按照证据与特征事实之间 的关系。 2、实践意义:
1)直接证据应当作为定案依据 ? 2 )间接证据遵循孤证不立的原则,即必须和 其他证据形成证据链方可采信
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司考真题
(2006)47.民事诉讼中下列哪种证据属于间
接证据? A.无法与原件、原物核对的复印件、复制 品 B.无正当理由未出庭作证的证人证言 C.证明夫妻感情破裂的证据 D.与一方当事人或者代理人有利害关系的 证人出具的证言 参考答案:C
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司考真题
(2007) 81.原告诉请被告返还借款5万元,为证明这一 事实,原告向法院提交了被告书写的"借据";被告则 主张"借款已经清偿",并向法院出示了原告交给他的" 收据"。关于原、被告双方的证据,下列哪些选项是 正确的? A."借据"是本证,"收据"是反证 B."借据"是本证,"收据"也是本证 C."借据"是直接证据,"收据"是间接证据 D."借据"是直接证据,"收据"也是直接证据 参考答案:BD

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司考真题
(2009)40.关于证据理论分类的表述,下列哪一选项 是正确的? A.传来证据有可能是直接证据 B.诉讼中原告提出的证据都是本证,被告提出的证 据都是反证 C.证人转述他人所见的案件事实都属于间接证据 D.一个客观与合法的间接证据可以单独作为认定案 件事实的依据
参考答案:A

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第三节 证据的种类
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根据证据的表现形式、性质、特点,立法将 证据分为:
1、书证; 以其记载的思想内容对案件事实起证明作用,与物 证相区别;以书写、刻画、印刷的方式形成,与视 听资料相区别;往往产生于案件发生前或发生的过 程中,与证人证言、当事人陈述等相区别; 2、物证; 以其物理属性对案件事实起证明作用,与书证等相 区别;自然形成,与其他证据相区别 3、视听资料; 以声光电等高科技手段形成,区别于其他证据;以 记载声音、图象内容来证明案件事实,区别于书证。
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第三节 证据的种类
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4、电子数据;
是指以电磁或者光信号等物理方式存储于计算 机系统和存储设备中的数据和信息。 电子数据的特征: ? (1)载体的特殊性 ? (2)信息的精确性 ? (3)保存的稳定性 ? (4)数据的易变性
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第三节 证据的种类
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? ? ? ?

5、证人证言;
(1)主体:单位和个人 ( 2 )资格条件: a 、知道案件情况; b 、能够正确表 达意志 (3)特征:不可替代性 (4)作证的方式:出庭作证。例外情况:A、因健康 原因不能出庭的;B、因路途特别遥远,交通不便不 能出庭的;C、因自然灾害等不可抗力不能出庭的;D、 其他有正当理由不能出庭的。

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司考真题
(2008)45.关于证人的表述,下列哪一选项是正确的? A.王某是未成年人,因此,王某没有证人资格,不能作 为证人 B.原告如果要在诉讼中申请证人出庭作证,应当在举证 期限届满前提出,并经法院许可 C.甲公司的诉讼代理人乙律师是目击案件情况发生的人 ,对方当事人丙可以向法院申请乙作为证人出庭作证,如 法院准许,则乙不得再作为甲公司的诉讼代理人 D.李某在法庭上宣读未到庭的证人的书面证言,该书面 证言能够代替证人出庭作证 参考答案:C

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第三节 证据的种类
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6、当事人陈述;
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当事人作对自己有利的陈述属于主张,因此当 事人陈述对于自己的主张不具有证据意义,当 事人陈述与本方相关证据的关系也只是证明对 象与证据的关系。当事人陈述只有对对方当事 人的主张有说明作用时才具有证据意义。 经法院通知后,鉴定人应当出庭,拒不出庭作 证的,鉴定意见不得作为认定事实的根据。

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7、鉴定意见;
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8、勘验笔录。
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第十章 民事诉讼证明
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教学目的和要求:
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了解和掌握证明对象、证明标准、证明 责任等概念;了解免证的事实;熟知证 明责任分配的规则;掌握证据的收集、 提供和保全的程序规范;熟悉质证与认 证的有关规则。

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第一节 证明对象
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一、证明对象
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1、概念:证明对象指案件中尚待证实的事实。 根据辩论主义,当事人没有争议的事实,无 需提供证据进行证明 2、具体类型:
实体法上的事实 ? 程序法上的事实 ? 证据事实 ? 外国法以及地方性法规和习惯
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第一节 证明对象
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二、免证的事实
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(一)众所周知的事实; (二)自然规律及定理; (三)根据法律规定或者已知事实和日常生 活经验法则,能推定出的另一事实; (四)已为人民法院发生法律效力的裁判所 确认的事实; (五)已为仲裁机构的生效裁决所确认的事 实;
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第一节 证明对象
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二、免证的事实
? ?

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(六)已为有效公证文书所证明的事实。 (七)自认的事实 例外:身份关系事项 调解中的承认不得作为判决的基础 除(二)项外,其他的事实,当事人有相反 证据足以推翻的,不免证。

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司考真题
(2009)42.关于自认的说法,下列哪一选项是错 误的? A.自认的事实允许用相反的证据加以推翻 B.身份关系诉讼中不涉及身份关系的案件事 实可以适用自认 C.调解中的让步不构成诉讼上的自认 D.当事人一般授权的委托代理人一律不得进 行自认 参考答案:D
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司考真题
(2010) 48.郭某诉张某财产损害一案,法院进行了 庭前调解,张某承认对郭某财产造成损害,但在赔 偿数额上双方无法达成协议。关于本案,下列哪一 选项是正确的? A.张某承认对郭某财产造成损害,已构成自认 B.张某承认对郭某财产造成损害,可作为对张某不 利的证据使用 C.郭某仍需对张某造成财产损害的事实举证证明 D.法院无需开庭审理,本案事实清楚可直接作出判 决

参考答案:C
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第二节 证明责任
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一、概念:当事人为使裁判者支持自己的主张而承
担的相应负担和风险。

二、证明责任主体: 在民诉中举证责任在当事人
之间负担,而人民法院不负有举证责任。

三、证明责任的两重含义:
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?
? ?

A 、行为意义上的 —— 提供证据责任( burden of production),又称主观的证明责任。 B 、 结 果 意 义 上 的 —— 举 证 责 任 (burden of persuasion),又称客观的证明责任。 案例 C、两者的关系 25

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第二节 证明责任
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C、提供证据责任与举证责任的关系 当事人没有完成提供证据责任,则无需 考虑举证责任,直接认定当事人主张的 事实不存在; 在当事人完成提供证据责任后,若根据 证明标准能够直接认定事实存在或者不 存在,也无需考虑举证责任; 只有在当事人完成提供证据责任,但案 件事实仍然处于真伪不明时,才需要考 虑举证责任,即根据举证责任分配的规 则,在相关事实上作出对承担者不利的 认定。
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第二节 证明责任
四、举证责任的性质学术界存在着争论: ? ( 1 )义务说认为举证责任是当事人的一项法 定义务。 ? ( 2 )权利责任说认为举证责任既是当事人诉 讼上的权利,也是当事人诉讼上的责任。 ? ( 3 )权利义务说认为,在民诉中,当事人负 责提出证据证明自己的主张,在不同的情况下, 既是他们的一项诉讼权利,也是他们的一项义 务。 ? 本人认为,举证责任规则的本质 —— 使得法官 在事实真伪不明时能够作出裁判的技术装置。
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第二节 证明责任
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五、证明责任的分配 ? 1、一般原则 (1)提供证据责任——“谁主张,谁举证” (2)举证责任——法律要件分类说 A、待证事实分类说——着眼于证明的可能性 a、积极事实与消极事实 b、常态事实与例外事实 c、外界事实与内界事实 B、法律要件分类说(罗森贝克)——着眼于证 明的必要性
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第二节 证明责任
B、法律要件分类说(罗森贝克)

主张权利存在的当事人,应就引起权利产生、 存在的要件事实承担证明责任 主张权利消灭的当事人,应就引起权利消灭 的要件事实承担证明责任 主张权利受妨害、受限制的当事人,应就权 利受妨害、受限制的要件事实承担证明责 任
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第二节 证明责任
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五、证明责任的分配 ? 2、具体(特殊)分配——针对举证责任(结果意 义上的而言) ? 1)具体(特殊)分配不是倒置 ? 2 )具体(特殊)分配不是全案所有事实都由一 方当事人承担 ? 3、法官自由裁量——针对举证责任。 ? 1 )适用的前提是:法律无明确规定,而适用一 般原则有违实体公正 ? 2 )自由裁量必须遵循:结合当事人举证能力, 本着公平正义、诚实信用之良心。
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司考真题
(2006)83.齐某被宏大公司的汽车撞伤,诉至法院要 求赔偿损失。下列关于本案举证责任的哪些说法是 正确的? A.原告齐某应当举证证明是被宏大公司的汽车所 撞受伤 B.原告齐某应当对自己受到的损失承担举证责任 C.被告宏大公司应当对其主张的自己没有过错承 担举证责任 D.被告宏大公司应当对其主张的原告齐某有主观 故意承担举证责任 参考答案:ABD
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司考真题
(2007)45.甲养的宠物狗将乙咬伤,乙起诉甲请求损 害赔偿。诉讼过程中,甲认为乙被咬伤是因为乙故意逗 狗造成的。关于本案中举证责任的分配,下列哪一选项 是正确的? A.甲应当就乙受损害与自己的宠物狗没有因果关 系进行举证 B.甲应当对乙故意逗狗而遭狗咬伤的事实负举证 责任 C.乙应当就自己没有逗狗的故意负举证责任 D.乙应当就自己受到甲的宠物狗伤害以及自己没 有逗狗的故意负举证责任 参考答案:B
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司考真题
(2008)33.王某承包了20亩鱼塘。某日,王某发现鱼塘里 的鱼大量死亡,王某认为鱼的死亡是因为附近的腾达化工厂 排污引起,遂起诉腾达化工厂请求赔偿。腾达化工厂辩称, 根本没有向王某的鱼塘进行排污。关于化工厂是否向鱼塘排 污的事实举证责任,下列哪一选项是正确的? A.根据"谁主张、谁举证"的原则,应当由主张存在污染事 实的王某负举证责任 B.根据“谁主张、谁举证”的原则,应当由主张自己没有排 污行为的腾达化工厂负举证责任 C.根据“举证责任倒置”的规则,应当由腾达化工厂负举证 责任 D.根据本证与反证的分类,应当由腾达化工厂负举证责任 参考答案:A
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司考真题
(2008)80.三个小孩在公路边玩耍,此时,一辆轿车 急速驶过,三小孩捡起石子向轿车扔去,坐在后排座位 的刘某被一石子击中。刘某将三小孩起诉至法院。关于 本案举证责任分配,下列哪些选项是正确的? A.刘某应对三被告向轿车投掷石子的事实承担举 证责任 B.刘某应对其所受到损失承担举证责任 C.三被告应对投掷石子与刘某所受损害之间不存 在因果关系承担举证责任 D.三被告应对其主观没有过错承担举证责任 参考答案:ABC
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司考真题
(2011) 84.关于证明责任,下列哪些说法是正确

的? A.只有在待证事实处于真伪不明情况下,证明 责任的后果才会出现 B.对案件中的同一事实,只有一方当事人负有 证明责任 C.当事人对其主张的某一事实没有提供证据证 明,必将承担败诉的后果 D.证明责任的结果责任不会在原、被告间相互 转移
参考答案:ABD
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第三节 证明标准
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一、概念 ? 运用证据证明待证事实所应达到的程度,又 称为证明要求

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二、作用
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1、是当事人卸除证明责任的标准 2、是审判人员形成内心确信的标准

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第三节 证明标准
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三、“高度盖然性”、“优势证据”与

“自由心证”等标准的厘析。
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高度盖然性标准是从单方面证据来说的,达到这一 标准,应认定待证事实,当事人无需承担举证责任。 优势证据标准是从积极的和消极的两方面证据的证 明力相比较来说的,一方证据占优势时,应根据优 势方证据对事实进行认定,但并不意味者事实真伪 就一定得以查清。 自由心证是从结果意义上来说的,即无论证据如何, 审判者对某个事实是否形成了理性的内心确信。

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第四节 证明过程
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一、证据的收集与提供 人民法院对民诉证据的收集
1、依职权进行 ? A、涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合 法权益的事实; ? B、涉及依法依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、 回避等与实体争议无关的程序事项 ? 2、依申请进行 ? A、属于国家有关部门保存并须法院依职权调取的档案 材料 ? B、涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料 ? C、当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集 的其他材料 38 2018/10/31 华东政法学院民诉教研室

司考真题
(2006)90.关于民事诉讼中的证据收集,下列哪些选项是正 确的? A.在王某诉齐某合同纠纷一案中,该合同可能存在损害 第三人利益的事实,在此情况下法院可以主动收集证据 B.在胡某诉黄某侵权一案中,因客观原因胡某未能提供 一项关键证据,在此情况下胡某可以申请法院收集证据 C.在周某诉贺某借款纠纷一案中,周某因自己没有时间 收集证据,于是申请法院调查收集证据,在此情况下法院 应当进行调查收集 D.在武某诉赵某一案中,武某申请法院调查收集证据, 但未获法院准许,武某可以向受案法院申请复议一次 参考答案:ABD
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第四节 证明过程
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二、证据保全:
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?

1 、概念:证据保全,指在证据可能灭失 或以后难以取得的情况下,人民法院根据 诉讼参加人的申请或依职权采取措施加以 固定和保护的措施或制度。 2、证据保全的种类:诉前的与诉讼中的
诉前可以向法院申请,也可以向公证机构申请 ? 诉讼中的向审理的法院申请
?

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第四节 证明过程
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?
?

二、证据保全:
3、证据保全的条件
诉前:( 1 )因情况紧急,证据可能灭失或者以后难 以取得;(2)利害关系人提出申请;(3)向证据所 在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法 院申请保全证据 诉讼中:(1)证据可能灭失或者以后难以取得;(2) 一般由当事人申请,法院只对自己职权调查收集的证 据可以主动采取保全措施;( 3 )当事人申请应在在 举证期限届满7日前;(4)向审理案件的法院申请。

?

?

4、证据保全的效力:固定、提取的效果
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第四节 证明过程
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三、证据的提出:
1、主体:当事人 ? 2、举证时限 ? 当事人约定经法院认可,或者法院指定。法院指定的不 少于30日。但双方当事人同意、简易程序、特定事项下 酌情指定的、二审中指定的、发回重审的可以少于30日。 ? 当事人增加、变更诉讼请求,反诉应在举证时限届满前 提出 ? 当事人提出管辖权异议、对法院调查收集的证据提出相 反证据、增加当事人以及增加、变更诉讼请求或反诉的, 应当重新指定举证时限。
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第四节 证明过程
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三、证据的提出:
?

?

3、证据交换: ? (1 )可由当事人申请,法院决定;也可由法院主 动组织 ? (2)诉前交换的,交换日为举证时限届满日 4、逾期举证的后果: ? 一是有正当理由的,予以采纳; ? 二是拒不说明理由或说明的理由不成立的,予以 采纳,但对当事人予以训诫、罚款; ? 三是拒不说明理由或说明的理由不成立的,不予 采纳。
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司考真题
(2007)33.在民事诉讼普通程序中,根据有关司 法解释,关于举证期限,下列哪一选项是正确 的? A.举证期限只能由法院指定 B.举证期限可以由当事人协商确定,不需法 院认可 C.当事人在举证期限内提交证据确有困难的 ,可以在举证期限届满之后申请延长 D.法院指定的举证期限不得少于30日 参考答案:D
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司考真题
(2007)2005年6月5日,1988年7月21日出生的高中一年 级学生小龙,因寰宇公司的公交车司机张某紧急刹车而 受伤,花去若干医疗费。2006年2月小龙伤愈继续上学, 写了授权委托书给其父李某,让他代理其提起诉讼。李 某以正当的诉讼参加人的身份于2006年3月对寰宇公司及 其司机张某提起了诉讼,要求寰宇公司和张某承担违约 责任。在诉讼进行中,李某将要求被告承担违约责任改 为被告承担侵权责任,要求赔偿医疗费、护理费、误工 费等各项费用共 2.8万元。本案被告在答辩中认为,司机 紧急刹车是因为行人陈某违章过路引起,责任应当由陈 某承担,因此要求追加陈某作为无独立请求权的第三人 参加诉讼。 45

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司考真题
99.依照有关法律的规定,李某将被告承担违约责任 变更为承担侵权责任应在: A.在第一审程序判决作出前 B.在第一审程序的举证期限届满前 C.在被告提交答辩状期间内 D.在第一审的法庭辩论终结前 参考答案:B

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司考真题
(2009)41.关于举证时限和证据交换的表述,下列哪一 选项是正确的? A.证据交换可以依当事人的申请而进行,也可以由法 院依职权决定而实施 B.民事诉讼案件在开庭审理前,法院必须组织进行证 据交换 C.当事人在举证期限内提交证据确有困难的,可以在 举证期限届满之后申请延长,但只能申请延长一次 D.当事人在举证期限内未向法院提交证据材料的,在 法庭审理过程中无权再提交证据 参考答案:A 47

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第四节 证明过程
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四、质证:对证据材料进行证据属性的确定。
? ?

1、证据能力 2、证明能力

?

五、认证:对具有证据资格的材料确认作为定 案的依据。 认证的规则:
?

1、非法证据排除的规则
?

以侵害他人合法权益的方法或违反法律静止性规定的方 法取得的证据,不能作为认定案件事实的依据

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第四节 证明过程
认证的规则:
?

2、补强证据规则

? 1)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相

当的证言; ? 2)与一方当事人或其代理人有利害关系的证 人出具的证言; ? 3)存有疑点的视听资料; ? 4)无法与原件、原物核对的复印件、复制品; ? 5)无正当理由未出庭作证的证人证言。
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第四节 证明过程
认证的规则:
?

3、最佳证据规则 ? 1)国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的 证明力一般大于其他书证; ? 2)物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公 证、登记的书证,其证明力一般大于其他书证、视 听资料和证人证言; ? 3)原始证据的证明力一般大于传来证据; ? 4)直接证据的证明力一般大于间接证据; ? 5)证人提供的对与其亲属或者其他密切关系的当 事人有利的证言,其证明力一般小于其他证人证言。
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第四节 证明过程
认证的规则:
?

4、推定规则
? 1)有法律推定和事实推定两种 ? 2)推定与法律拟制的区别

? 3)几个重要的推定
? A.妨碍举证的推定 ? B.亲子关系的推定(拒做亲子鉴定)

? C.夫妻共同债务的推定

? ?

5、传闻证据排除规则 6、意见证据排除规则
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第四节 证明过程
认证的规则:
?

7、应当作为认定案件事实的依据的

? 1)书证原件或者与书证原件核对无误的复印

件、照片、副本、节录本; ? 2)物证原物或者与物证原物核对无误的复制 件、照片、录像资料等; ? 3)有其他证据佐证并以合法手段取得的、无 疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复 制件; ? 4)一方当事人申请人民法院依照法定程序制 作的对物证或者现场的勘验笔录。
2018/10/31 华东政法学院民诉教研室

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案例分析
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案情:原告张三诉被告王强要求还借款2万元,提交 了署名王强日期为2004年1月10的借条一张,王强应 诉称该笔借款已于2005年1月15日偿还,当时张三说 找不到借条了,所以他就写了张收条要张三签了字, 并提交了该署名为张三的收条,当时王强上初中的女 儿在场,她可以作证。张三认为该收条是王强伪造的, 遂要求进行鉴定。鉴定的结果是签名可以确定为张三 所书,而其它内容不能确定为张三所书。 问题:1、本案中的借条、收条、王强女儿的陈述以 及鉴定的结果从证据的种类上来说分别属于何种证据? 2、上述证据从证据的分类上来说分别属于何 类证据? 3、张三认为收条是伪造的,对于收条的真实 性问题应由谁承担举证责任?
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案例分析
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案情:原告谭某之夫邓某于2004年3月12日因车祸死亡。 邓某生前因业务关系与被告黄某交往甚密,2003年4月 5日,黄某向邓某借款10万元。邓某遇车祸死亡后,谭 某在邓某遗物中发现黄某2003年4月15日出具给邓某的 10万元借条,谭某因此提起诉讼。庭审过程中,黄某 辩称该10万元已于2003年4月30日偿还,因邓某未将借 条带去,所以未收回,被告为此提供了一系列证据予 以证明。原告谭某对该系列证据无异议,但辩称被告 黄某所偿还的10万元是另外一笔借款,其提供的证据 也不能证明就是本案诉争的10万元的借款,否则时至 邓某死亡之时达一年之久,借条为何一直未收回。 问题: 谁应对已还10万元是否是诉称的10万元承担证 明责任?返回
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思考题:
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1、我国民诉证据有哪些种类? 2 、什么是提供证据责任 ? 当事人举证与 人民法院收集证据的关系如何? 3、民事诉讼中免证的事实有哪些? 4、我国法律对民事诉讼中证明责任的分 配是如何规定的?

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